Тарло Евгений Георгиевич

РОЛЬ АДВОКАТУРЫ В СИСТЕМЕ ОБЕСПЕЧЕНИЯ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА НА ЮРИДИЧЕСКУЮ ПОМОЩЬ (РОССИЙСКАЯ ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ И МИРОВОЙ ОПЫТ)

Специальность 12.00.11 «Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура»

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Москва 2001

Т

Диссертация выполнена на кафедре «Адвокатура и права человека» Института международного права и экономики имени А.С. Грибоедова

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. В современной России продолжает­ся трудный процесс поиска путей строительства правового государства, пере­осмысления ценности и значения многих правовых институтов и механизмов. Одним из генеральных направлений (ориентиров) развития отечественной пра­вовой системы провозглашен приоритет человеческой личности, ее прав и сво­бод, что нашло закрепление в статье 2 Конституции Российской Федерации. Этот фундаментальный принцип, пришедший в настоящее время на смену со­циалистическому принципу приоритета общественных интересов над личными, по-новому расставил акценты в развитии конституционного, гражданского, уголовного, уголовно-процессуального, гражданского процессуального и дру­гих отраслей российского законодательства.

Однако формальное провозглашение прав и свобод личности не имеет существенной практической ценности без наличия эффективного правового механизма обеспечения этих прав и свобод, без развитой системы юридиче­ских, прежде всего конституционных, гарантий их обеспечения.

Конституция Российской Федерации содержит необходимый с точки зре­ния современной мировой конституционной практики перечень процессуаль­ных и институциональных гарантий обеспечения полноценного статуса лично­сти. К числу процессуальных гарантий относятся: право на судебную защиту прав и свобод, в том числе на обжалование в суд незаконных действий и реше­ний органов государственной власти и местного самоуправления, а также их должностных лиц; право на рассмотрение своего дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых данное дело отнесено законом; право на защиту; право на обжалование в суде незаконного ареста; право не свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников; презумпция невиновности; право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц; право обращаться в международные судебные и иные правоохранительные ор-

з

ганы за защитой прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударст­венные средства правовой зашиты, и некоторые другие процессуальные гаран­тии.

В этом ряду процессуальных гарантий находится тесно связанное с пра­вом на защиту и правосудие конституционное право граждан на получение ква­лифицированной юридической помощи, в том числе право пользоваться услу­гами адвоката с момента задержания, ареста или предъявления обвинения.

Право на юридическую помощь Конституция Российской Федерации 1993 года включает в число основных прав личности. Статья 48 Конституции РФ предусматривает, что:

1. Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юри­дической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

2. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совер­шении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявле­ния обвинения.

Право на юридическую помощь является многоплановым, сложным, ком­плексным институтом, в котором переплетаются нормы конституционного, гражданского, уголовно-процессуального, гражданского 'процессуального, ад­министративного, финансового и некоторых других отраслей права. Кроме то­го, проблема обеспечения права на юридическую помощь имеет, помимо чисто правового содержания, также политический, социокультурныи, экономический и ряд других аспектов. Поэтому конституционное право на юридическую по­мощь нуждается во всестороннем исследовании специалистами различных на­правлений. Это тем более необходимо в силу того, что наиболее характерной чертой нынешней правовой ситуации в Российской Федерации является суще­ственный разрыв между тем, что провозглашено Конституцией, федеральными законами, иными правовыми актами страны, и реальной жизнью.

Относительно отечественной адвокатуры и ее деятельности этот разрыв особенно очевиден. Если конституционные положения, относящиеся к право­вой защите российского гражданина, в настоящее время явно ориентированы на мировую практику, то реальная ситуация в этой сфере, сложившаяся в Россий­ской Федерации, не только далека от требований российского и международ­ного законодательства, призванного защищать права человека, но часто им противоположна. Это обстоятельство подтверждают повседневные наблюде­ния, а также результаты опросов экспертов и населения страны. В силу этого авторитет адвокатуры как института, призванного обеспечивать защиту прав гражданина в России, остается на весьма низком уровне. Отмеченные обстоя­тельства свидетельствуют о значимости и актуальности научных исследований, способных содействовать исправлению данной ситуации.

Показателен в этом отношении и тот факт, что в России все еще не при­нят новый закон об адвокатуре, над проектом которого долгие годы ведется ра­бота многими авторскими коллективами ученых и практиков. Найти приемле­мое решение острых проблем адвокатской деятельности все еще не удается. Возникают бесконечные споры вокруг этих проектов. Многие из них напря­мую касаются различных аспектов реализации права граждан на защиту. В ус­ловиях явно устаревшей нормативно-правовой базы (имеются ввиду также про­екты УПК, ГПК, АПК РФ), призванной обеспечивать права граждан на юриди­ческую помощь, образовавшийся вакуум в определенной степени заполняется решениями Конституционного Суда, Верховного Суда и Высшего Арбитраж­ного Суда Российской Федерации. Ряд вопросов пытаются решать на своем уровне субъекты Российской Федерации путем принятия региональных право­вых актов об адвокатуре.

Все это лишний раз доказывает необходимость специальных научных ис­следований в данной сфере общественных отношений.

Целью настоящего исследования является максимально объективный анализ сложившейся в Российской Федерации ситуации с нормативным обес­печением и практическим осуществлением конституционного права граждан на

юридическую помощь, выявление наиболее острых проблем, возникающих в этой сфере, и поиск путей их преодоления. Для достижения данной цели в ра­боте проведено сопоставление отечественного и зарубежного опыта регулиро­вания и практического осуществления права на юридическую помощь. Такое сопоставление не самодовлеющее. Оно позволило решить ряд исследователь­ских задач. Автор стремился определить некий усредненный уровень мировой практики правового регулирования соответствующих отношений и примерить к нему российский опыт для того, чтобы определенным образом обозначить на­правление развития данной отрасли российской юстиции и способствовать дос­тижению максимально возможного соответствия будущего законодательства об адвокатуре прежде всего Конституции Российской Федерации, вобравшей в се­бя многие наиболее прогрессивные положения мирового опыта по государст­венному строительству, защите прав и свобод граждан.

Объектом исследования являются конституционно-правовые, граждан­ско-правовые, уголовно-процессуальные и другие отношения, возникающие в ходе осуществления конституционного права на юридическую помощь.

Предметом исследования являются конституционные, процессуальные и иные юридические нормы, регламентирующие в современной России и в наиболее развитых зарубежных государствах права граждан на юридическую помощь, а также повседневная практика применения этих норм и результаты их реализации.

Методологическая, теоретическая и эмпирическая база исследова­ния. Методологическую основу диссертационного исследования составляют современные достижения теории познания социальных явлений. Важное теоре­тическое и методологическое значение при работе над диссертацией имели труды российских ученых Л.Б. Алексеевой, В.П. Божьева, Т.В. Варфоломеевой, Д.П. Ватмана, Ю.М Грошевого, А.В, Клигмана, Э.Ф. Куцевой, А.А. Леви, П.А. Лупинской, И.Л. Петрухина, Г.М. Резника, В.М. Савицкого, А.Я. Сухаре­ва, М.С. Строговича, М.Е. Токаревой, А.Л. Цыпкина, Н.А. Якубович, посвя­щенные проблемам судебной деятельности, прокурорского надзора, защиты

прав граждан, институту адвокатуры. Особенно ценными при работе над дис­сертацией для автора были труды М.Ю. Барщевского, А.Д. Бойкова, В.А. Вла-сихина, А.П. Галаганова, К.Ф. Гуценко, A.M. Ларина, А.А. Мишина, Ф.М. Ре­шетникова, Ю.И. Стецовского.

При написании диссертации использованы работы отечественных и зару­бежных авторов по общей теории и философии права, гражданскому, граждан­скому процессуальному, уголовному праву. Для выяснения реальной картины обеспечения конституционного права на юридическую помощь применялись различные методы социологического исследования и статистического анализа, что позволило показать реальное положение функционирования различных структурных блоков системы правовой помощи (правосудие, прокурорский надзор, Уполномоченный по правам человека и др.) и роль адвокатуры в этом механизме. С учетом характера работы, а также большого количества объектов исследования (институт права на юридическую помощь в законодательстве различных стран) наиболее последовательно автором применялся сравнитель­ный метод исследования. Именно этот метод позволил при изучении множества разнообразных и порой противоречивых факторов проанализировать с одной стороны, общее, закономерное и, с другой - частное, национально специфиче­ское. В результате проведен подробный анализ соответствующего нормативно-го материала, как отечественного, так и зарубежного, сформулированы выводы, которые имеют, по мнению автора, определенную практическую значимость, представляют ценность с научной точки зрения.

Строго говоря, данное исследование не является компаративистским. Оно направлено на более прикладные цели, поэтому не содержит исчерпывающего сравнительного анализа зарубежного материала. Мировая практика законо­творчества в данной сфере отношений анализировалась в работе не сама по се­бе, а только в качестве материала и ориентира для реформирования системы юридической помощи в Российской Федерации. Несмотря на то, что конститу­ционное обеспечение данной отечественной системы является одним из луч.-ших в мировом законодательстве, на практике реализация большинства законе-

дательных положений в этой сфере оставляет желать лучшего. Поэтому, ана­лизируя мировую практику, автор в значительной степени учитывал данное об­стоятельство.

Важным методом исследования, примененным автором, является также исторический метод. В настоящей работе проведен не только сравнительный анализ современного регулирования и практической реализации права на юри­дическую помощь, но и история зарождения и эволюции данного права. Это позволило проследить динамику развития соответствующего законодательства, оценить результативность предпринимавшихся в различные годы усилий зако­нодателя по защите прав граждан.

В работе широко представлена нормативная база по теме исследования. Проанализированы действующие в настоящее время Федеральные законы, по­становления Правительства РФ, направленные на защиту прав граждан на по­лучение юридической помощи.

Эмпирическую базу исследования составляют материалы и статистиче­ские данные Министерства юстиции РФ, Уполномоченного по правам человека РФ, коллегий адвокатов, правозащитных неправительственных организаций.

Научная новизна исследования связана с отсутствием в нашей стране крупных комплексных исследований института права на юридическую по­мощь, что объясняется как относительной «молодостью» этого института в конституционном каталоге прав и свобод, так и коренным изменением в по­следнее десятилетие подхода к проблеме правовой защиты личности в отече­ственной науке и государственной политике. Как известно, в предшествую­щие годы (1950-1970) применительно к отечественной адвокатуре основным объектом изучения была не проблема обеспечения юридической помощи лич­ности как таковая, а преимущественно роль адвоката (защиты) в уголовном процессе (вопросы процессуального статуса, методики, тактики и профессио­нальной этики защиты).

Настоящее исследование основано на межотраслевом подходе, при кото­ром институт права на защиту рассматривается сразу в нескольких плоскостях,

в том числе, социологической, политологической, гражданско- и уголовно-процессуалъной. При этом основным является конституционно-правовой под­ход. Новым в исследовании является также сравнительно-правовой и систем­но-структурный анализ института права на защиту, опирающийся на новейшее зарубежное законодательство в области защиты прав граждан, оказания им правовой помощи.

Основные положения, выносимые на защиту:

3. Проведенные исследования доказывают, что конституционное право граждан Российской Федерации на юридическую помощь обеспечивается явно недостаточно. Это вызвано как несовершенством нормативно-правового регу­лирования данного права, так и все углубляющимся разрывом между провоз­глашенным правом и возможностями его реализации. Декларируемые права и свободы граждан, даже прописанные в Конституции, ущербны, если они не обеспечены для населения страны реальными гарантиями оказания квалифици­рованной юридической помощи по всем наиболее жизненно важным вопросам.

2. Государственное устройство предполагает наличие специальных орга­нов, осуществляющих защиту прав и свобод личности, оказание ей юридиче­ской помощи, активизирующей и ее самостоятельные действия по отстаиванию интересов, защищаемых правом, и само судебное право от посягательств. К ним относятся суд, прокуратура и другие правоохранительные государственные органы, адвокатура, неправительственные правозащитные организации.

В целом эти органы можно рассматривать в качестве системы, т.е. в виде совокупности элементов, находящихся в определенных связях друг с другом и, вместе с тем, сохраняющих некую целостность, единство.

Круг органов, призванных обеспечивать в России правовую помощь и защиту человека, достаточно широк, их компетенция нередко пересекается. Однако должного взаимодействия между ними не налажено, в том числе и из-за отсутствия для этого необходимой правовой основы. Следует законодательно определить, какой орган должен осуществлять координацию в области обеспе-

чения конституционного права граждан на юридическую помощь и защиту. Предположительно таким органом могла бы быть Прокуратура России.

3. Автор разграничивает такие понятия, как защита права с применением властных полномочий и юридическая помощь в виде консультаций, советов, подготовки документов правового характера. Защита права с применением вла­стных полномочий характерна для деятельности суда и правоохранительной системы государства, хотя и ими в определенных границах оказывается юриди­ческая помощь путем разъяснения права.

4. В диссертации критически оценивается обнаружившееся в ходе судеб-но-правовой реформы дистанцирование суда от участников судопроизводства путем ограничения его роли в доказывании и установлении истины, сокраще­ния публично-правовых обязанностей по реагированию на выявленные в ходе судебных разбирательств преступления., в оказании сторонам помощи по реали­зации их процессуальных прав, что, к сожалению, нашло отражение в проектах УПК,ГПКиАПК РФ.

5. В диссертации обосновывается необходимость сохранения за прокура­турой функции защиты прав личности, что особенно важно на общем неблаго­приятном фоне; рассматриваются вопросы сотрудничества прокуратуры с су­дом, адвокатурой и другими органами, обеспечивающими защиту прав лично­сти и оказание юридической помощи.

Совершенствование деятельности российской прокуратуры невозможно без дальнейшего развертывания и содержательного наполнения ее правозащит­ной функции. В принятой новой редакции закона «О прокуратуре Российской Федерации» правозащитные функции прокуратуры нашли значительное усиле­ние и более четкую регламентацию. Однако для выполнения этих функций не­обходимо на законодательном уровне обеспечить императивность и властный характер актов прокурорского реагирования. Это может в значительной степе­ни способствовать более эффективной защите прав и свобод граждан.

10

6. Адвокатура, тесно связанная с правоохранительной системой и рас­сматриваемая обычно в учебных курсах как ее часть, занимает особое положе­ние.

Адвокатура - это институт не государственной власти, а гражданского общества, пользующийся автономией, независимостью, самоуправлением. В числе органов, призванных оказывать юридическую помощь без использования властных полномочий, адвокатура занимает центральное место.

7. К функциям адвокатуры помимо юридической помощи относятся так­же представительство по гражданским делам и защита в уголовном судопроиз­водстве. Представительство и защита, осуществляемые адвокатом, отличаются от юридической помощи тем, что они включают в себя формы активной дея­тельности (участие в собирании, проверке и оценке доказательств, выдвижении и аргументировании соответствующих тезисов).

Роль адвокатуры в обеспечении конституционных гарантий права на ква­лифицированную юридическую помощь, защиту и представительство тесно связана с проблемой кадрового состава адвокатуры и условиями ее деятельно­сти, включая проблемы профессиональной этики. Рекомендации автора по этим вопросам направлены на совершенствование организации адвокатуры и зако­нодательства об адвокатуре.

8. Особое место в оказании юридической помощи должны занимать меры по защите жертв преступлений. Эта проблема требует серьезной теоретической проработки, а также расширения реальных гарантий прав этой слабо защищен­ной категории граждан. Необходимо обеспечить каждому пострадавшему от преступления гарантию государства на возмещение материального и морально­го вреда. В новом уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации следует предусмотреть приоритетную защиту прав и законных интересов жертв преступлений, включая обеспечение льготной и бесплатной юридической по­мощи.

9. Юридическая помощь и как идея, и как предмет правового регулирова­ния, и как вид профессиональной деятельности приобретает реальное значение

II

и подлинную социальную ценность в условиях торжества законности и право­порядка, обеспечиваемого правовым государством. Государственный произвол, своеволие и безнаказанность чиновного аппарата, отсутствие независимой су­дебной власти представляют собой, по сути, отступление от принципов право­вого государства и делают юридическую помощь неэффективной, обесценива­ют ее значение.

10. Законодательство зарубежных стран в области обеспечения прав гра­ждан на квалифицированную юридическую помощь является источником про­веренных и испытанных временем дополнительных возможностей реального совершенствования отечественного законодательства в данной сфере правоот­ношений. Использовать его - долг российского законодателя и правопримени-теля.

Практическая значимость результатов исследования обусловлена не­обходимостью дальнейшего усиления правовых гарантий прав и свобод лично­сти в России, последовательного воплощения демократических принципов в ходе продолжающейся коренной реформы отечественного уголовного процес­са, определения оптимальных путей дальнейшего развития российской адвока­туры как важнейшей институциональной гарантии права на юридическую по­мощь.

Исследование позволяет обосновать необходимость корректирования су­дебной реформы путем уточнения обязанностей суда, правоохранительных ор­ганов и адвокатуры в плане защиты прав граждан и совершенствования систе­мы правовой помощи, а также предложить конкретные шаги по разработке и принятию нового более совершенного отечественного закона об адвокатуре и связанного с ним пакета нормативно-правовых актов, регулирующих осущест­вление права на юридическую помощь.

В частности, с этой целью рассмотрены вопросы о соотношении "базо­вой" и "параллельной" адвокатур, об определении статуса адвоката среди прак­тикующих юристов как таковых, о правовом регулировании и вознаграждении

12

услуг, обусловленных правом граждан на бесплатную юридическую помощь, о статусе юридических консультаций и частных юридических фирм и др. Выво­ды работы могут быть использованы законодателями при разработке данных вопросов, а также самими адвокатами и юристами в их деятельности.

Материалы, полученные автором в ходе настоящего диссертационного исследования, также могут быть использованы в учебном процессе в юридиче­ских вузах при преподавании конституционного, уголовно-процессуального, уголовного и гражданского процессуального права, а также ряда других специ­альных правовых дисциплин.

Апробация результатов исследования. Теоретические положения рабо­ты, основные предложения и рекомендации автора прошли апробацию как сре­ди ученых, так и в практической сфере. Результаты исследования докладыва­лись на конференции Московской областной коллегии адвокатов (2001 г.), на заседаниях международного общества «Эритаж», а также Международного фонда «Правовая политика».

Концептуальные идеи и конкретные предложения реализованы автором при подготовке рекомендаций к проектам нормативных актов, регулирующих деятельность адвокатуры.

Автор использует результаты исследования в учебном процессе и про­фессиональной деятельности адвокатской фирмы «Е.Г. Тарло и партнеры».

По теме диссертации опубликованы научные статьи, отражающие основ­ные результаты исследования.

Структура диссертации определялась целями, поставленными диссер­тантом при написании данной работы, а также характером объекта и предмета исследования. Диссертация состоит из введения, четырех глав, заключения и списка использованных нормативных актов и литературных источников.

13

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ

Во введении обосновывается актуальность и анализируется степень раз­работанности проблемы, определяются цель и задачи исследования, его объект и предмет, теоретико-методологическая и эмпирическая база работы, ее науч­ная новизна и практическая значимость, сообщается об апробации результатов исследования, а также формулируются основные положения диссертации, вы­носимые на защиту.

В первой главе «Право на юридическую помощь в системе конститу­ционных прав и свобод» анализируются содержание и место данного права в системе иных конституционных прав и свобод.

Этапы борьбы за укрепление правового статуса личности четко просле­живаются на протяжении XX века. Вторая мировая война, продемонстриров-шая глумление над личностью на уровне государственной политики, заверши­лась историческим Нюренбергским процессом, осудившим человеконенавист­ническую идеологию фашизма.

Генеральная Ассамблея ООН 10 декабря 1948 года утвердила документ исторического значения - Всеобщую декларацию прав человека, оказавшую огромное влияние на национальное законодательство многих стран мира, обра­тившееся к правовым средствам защиты личности, утверждению идей правово­го государства.

Правовое государство - это тот идеальный тип государственного устрой­ства, где «люди связаны между собой согласием в вопросах права и общностью интересов» (Цицерон). «Там, где отсутствует власть закона, там нет места и ка­кой-либо форме государственного строя» (Аристотель).

Эти провидческие высказывания великих мыслителей прошлого ныне от­ражают логически завершенные и юридически четкие конструкции: верховен­ство равного для всех закона; взаимную ответственность гражданина и госу­дарства; безусловную гарантированность и защищенность прав и свобод граж­данина; неукоснительное соблюдение принципа законности и требований пра­вопорядка. 14

Защита прав личности и юридическая помощь как одно из условий пра­вовой активности личности становятся актуальными категориями обществен­ных отношений. Право на юридическую помощь в том или ином виде закреп­лено в абсолютном большинстве конституций стран мира. В историческом пла­не показателен тот факт, что это право было закреплено еще в Конституции США 1787 года, точнее в VI поправке к ней, датированной 1791 годом, В миро­вой конституционной практике право на юридическую помощь стало прижи­ваться в основном в 70-е годы XX века, то есть оно относится к конституцион­ным правам «третьего поколения», при том, что институт защиты и адвокатура известны с древнейших времен.

В последние десятилетия право на юридическую помощь получило за­крепление как на национальном уровне большинства стран мира, так и на меж­дународном. Согласно пункту «d» пункта 3 статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, каждый обвиняемый в уголовном судо­производстве имеет право защищать себя лично или через посредство выбран­ного им самим защитника. Это право, как следует из принятых Восьмым кон­грессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонаруши­телями «Основных принципов, касающихся роли юристов», предполагает воз­можность обвиняемого обратиться к любому юристу (в том числе к лицам, вы­полняющим функции юристов) за помощью для отстаивания и защиты его пра­ва на всех стадиях уголовного разбирательства.

В современной теории право на юридическую помощь относится к кон­ституционным гарантиям прав и свобод человека и конституционным гаранти­ям правосудия. Это право предполагает, что каждый, кто нуждается в квалифи­цированной юридической помощи, может получить ее.

Право на юридическую помощь в современном понимании значительно шире, чем право на помощь адвоката в уголовном (и судебном вообще) процес­се. Юридическая помощь может потребоваться в любой жизненной ситуации, часто никак не связанной с судебным разбирательством. Однако можно опре­деленно утверждать, что право на юридическую помощь - это прежде всего право на помощь адвоката (защитника) в уголовном процессе с гарантией опла­та этой помощи из госбюджета при отсутствии у подзащитного средств. Не

15

случайно, что из всех видов юридической помощи только помощь адвоката (защитника) непосредственно регулируется конституционными нормами. Пра­во на другие виды юридической помощи закрепляется на уровне текущего за­конодательства.

Юридическая помощь и как идея, и как предмет правового регулирова­ния, и как вид профессиональной деятельности приобретает реальное значение и подлинную социальную ценность в условиях торжества законности и право­порядка, обеспечиваемого правовым государством. Государственный произвол, своеволие и безнаказанность чиновного аппарата, отсутствие независимой су­дебной власти представляют собой, по сути, отступление от принципов право­вого государства и делают юридическую помощь неэффективной, обесценива­ют ее значение.

Второй параграф данной главы посвящен содержанию права на юридиче­скую помощь, ее видам и способам обеспечения.

В диссертации право на юридическую помощь определено как обеспе­ченное государством субъективное право на получение профессиональных ус­луг в виде юридических консультаций (разъяснений, советов, оформления до­кументов), представительства и зашиты.

Анализируя задачи суда, прокуратуры и других правоохранительных ор­ганов, нетрудно заметить, что на них лежит обязанность не только по защите прав личности, ио и по оказанию юридической помощи путем разъяснения прав и способов их обеспечения как в условиях различных видов судопроизводства, так и при организации и проведении приема посетителей.

В диссертации приводятся данные, показывающие низкий уровень обес­печения прав личности в современной России, что требует как уточнения сис­темы органов, осуществляющих оказание юридической помощи и правовую защиту, так и разграничение их обязанностей и совершенствование способов их взаимодействия.

При исследовании правовой природы защиты в абстрактном срезе бытия выделяется основной элемент - момент возникновения права на защиту и воз-

16

можность зафиксировать его в действительности. В связи с этим основным свойством защиты, отличающейся от абстрактного понятия и формально закре­пленного права, мы говорим о составных элементах, характеризующих ее как явление.

Этими элементами являются: наличие «внешней» и «внутренней» защи­ты, потребность конкретной личности в защите и правовой помощи.

Право на защиту, таким образом, становится основным в совокупности прав на юридическую помощь. Каждый из указанных выше элементов этого права получил соответствующее развитие в отечественном и зарубежном зако­нодательном регулировании и правоприменителъной практике.

В завершении главы отмечается, что право на юридическую помощь при­надлежит любому человеку и гражданину без исключения по каким-либо при­знакам (партийность, вероисповедание, отношение к государственным инсти­тутам и т.п.); что это право гарантируется государством преимущественно пу­тем поощрения и поддержки адвокатуры; что право юридической помощи на­ходится в достаточно сложном соотношении с защитой прав, осуществляемой государственными правоохранительными органами. Виды юридической помо­щи и способы ее обеспечения должны соответствовать характеру правовых по­требностей и притязаний обращающихся за ней.

Глава вторая «Институционные основы обеспечения права на юри­дическую помощь» посвящена рассмотрению системы государственных и об­щественных (неправительственных) учреждений, обеспечивающих защиту пра­ва и правовую помощь. Эту систему составляют суд, прокуратура, иные право­охранительные организации, Уполномоченный по правам человека, Комиссия по правам человека при Президенте РФ, органы Министерства юстиции РФ, нотариат, адвокатура и различные неправительственные правозащитные орга­низации.

Разграничение их функций и деятельности осуществляется путем выде­ления задач (основных и субсидиарных) и способов их решения как путем пра­воприменения с использованием властных полномочий, так и путем разъясне­ний и консультаций, представительства и защиты.

17

Термин «защита» используется законодателем в двух значениях: защита права путем принятия решений, устраняющих его нарушение (правосудие и иные способы правоохраны, осуществляемые государственными органами), и защита как функция стороны в судопроизводстве, осуществляемая преимуще­ственно адвокатами, а равно и другими лицами, допущенными к этому виду деятельности.

Разграничиваются и такие понятия, как зашита в двух указанных смыс­лах и юридическая помощь, институционированная (профессиональная) и не­организованная, чаще всего спонтанная (юридическая помощь близких родст­венников, друзей, правоведов, юрисконсультов).

Системный подход к освещению организации защиты прав и юридиче­ской помощи позволил выявить общие закономерности этих явлений как в за­конодательной, так и в правоприменительной практике. При этом используется опыт национального и международного права.

В отдельных параграфах главы второй раскрывается роль правосудия, прокурорского надзора, Уполномоченного по правам человека и иных органи­заций и учреждений, призванных оказывать юридическую помощь. Адвокатура как профессиональная организация неправительственного характера, призван­ная оказывать «квалифицированную юридическую помощь» и защиту по уго­ловным делам (ст.48 Конституции РФ), выделена для более детального рас­смотрения в последующих главах диссертации.

Анализ законодательства, определяющего деятельность судов (УПК, ГПК, АПК РФ), а также судебной статистики показывает возрастающую роль правосудия в защите субъективных прав граждан и прав юридических лиц в разрешении правовых конфликтов.

Количество гражданских, административных, а также уголовных дел, рассматриваемых судами, исчисляется миллионами.

Так, в 1999 голу судами общей юрисдикции по первой инстанции завер­шено рассмотрение 1 271 195 уголовных дел, свыше 2 млн. дел об администра­тивных правонарушениях.

18

Выступая на V Всероссийском съезде судей, Президент России отметил, что за последние шесть лет нагрузка на судей «возросла в три раза, она превы­шает все нормы и подчас становится причиной судебных ошибок, поверхност­ного, невнимательного рассмотрения дел».

Изучение проектов новых процессуальных кодексов (ГПК, АПК, УПК РФ) свидетельствует о нарастании такого явления, как дистанцирование судов от участников процесса; освобождение суда от активного поиска истины, от помощи сторонам в эффективном использовании процессуальных прав. Это по­вышает актуальность и значение правовой помощи, оказываемой адвокатурой и органами прокурорского надзора.

В ходе правовых реформ в последние годы не раз предпринимались по­пытки ликвидации надзора прокуратуры за исполнением законодательства.

Между тем статистические данные о надзоре прокуратуры за исполнени­ем закона и соблюдением прав человека за ряд лет иллюстрирует тенденцию роста объема этой работы, что не только свидетельствует о повышении уровня прокурорского надзора, его активности, но и о неблагополучии в этих сферах современной правовой жизни в России.

19

Статистическая отчетность прокуратуры РФ свидетельствует не только о росте выявленных и устраненных нарушений прав граждан, но и об использо­вании таких средств, как предъявление исков в суды общей юрисдикции в ин­тересах граждан, опротестование незаконных решений судов и рост эффективности прокурорских протестов.

Прием населения с заявлениями и жалобами, осуществляемый прокуро­рами, сопровождается, как правило, использованием прокурором конкретных мер по защите нарушенных прав и разъяснением законодательства, юридиче­ской помощью в виде советов и справок.

Все эти и множество иных данных свидетельствуют о том, что постанов­ка вопроса о необходимости умаления или тем более отстранения прокуратуры от правозащитной деятельности находится в резком противоречии с интереса­ми общества и государства. Положение с законностью в стране свидетельствует о несостоятельности мнения «реформаторов» о необходимости свертывания общенадзорной функции прокуратуры. Напротив, приведенные данные указы­вают на необходимость обогащения правозащитной роли прокуратуры, даль­нейшего укрепления прокурорской системы как единого, централизованного и многопрофильного надзорного механизма.

Особое место в системе защиты прав и свобод, граждан России занимает институт Уполномоченного по правам человека. Этот институт ранее не суще­ствовал ни в Российской империи, ни в СССР и заимствован из мировой прак­тики, прежде всего евро-американской. Речь идет о так называемом институте омбудсмена, впервые учрежденном в Швеции в 1810 году и сегодня сущест­вующем в 53 странах. Конституционный закон об Уполномоченном по правам человека в РФ принят Государственной Думой в 1996 году. В диссертации со­держится характеристика данного института как в целом аналогичного инсти­туту омбудсменов, медиаторов и других аналогов в странах Запада.

Деятельность Уполномоченного дополняет существующие средства за­щиты прав и свобод гражданина, не отменяет и не влечет пересмотра компе­тенции государственных органов, обеспечивающих защиту и восстановление

20

нарушенных прав и свобод. Однако объем его деятельности несоизмерим с дея­тельностью судов, прокуратуры и адвокатуры. Отчет за 1999 год свидетельст­вует, что за год Уполномоченному поступило лишь около 22 тысяч индивиду­альных и коллективных обращений. Их тематика дает представление о наибо­лее острых правовых конфликтах, связанных с нарушением прав человека. Так, поступило обращений на нарушения в сферах: уголовного судопроизводства, включая деятельность милиции, следственного аппарата, суда - 31,3%; граж­данского права - 21,8%; трудовых отношений - 14,1%; жилищного права -10,7%; социальной и пенсионной - 6,7%; административного права - 5,6%; от военнослужащих и членов их семей - 5,4%; от вынужденных переселенцев -1,6%.

Не обладая полномочиями для разрешения большинства жалоб по суще­ству, Уполномоченный чаще всего направляет их «по принадлежности». В 51,9% случаев заявителю разъяснялись пути защиты своих прав. Это роднит деятельность Уполномоченного с работой адвоката, ведущего прием населения.

В диссертации исследован опыт законодательного регулирования дея­тельности Уполномоченного по правам человека за рубежом, что может быть полезно для совершенствования данного института.

В параграфе этой главы «Иные организации и учреждения, призванные оказывать юридическую помощь» рассматривается опыт в данной сфере право­отношений ряда европейских государств и стран СНГ, а также деятельность по оказанию юридической помощи нотариатом, юрисконсультской службой пред­приятий и организаций, юридическими консультациями профсоюзов и общест­венных правозащитных организаций России.

Третья и четвертая главы диссертации посвящены адвокатуре - ее пра­вовому статусу, организации, функциям и условиям обеспечения качества ока­зываемой ею юридической помощи. Подчеркивается и обосновывается тезис о том, что адвокатура является основным институтом по оказанию профессио­нальной юридической помощи.

21

Статистические отчеты коллегий адвокатов Российской Федерации дают представление и об актуальных формах деятельности адвокатов, и о ее объеме. Эти же данные свидетельствуют и о существенных отличиях функций адвока­туры от тех, которые реализуются при отправлении правосудия и правоохрани­тельной деятельности государственных органов.

В работе приводятся данные о работе адвокатуры в 1999 году: дано устных советов 5 348 129 составлено адвокатами правовых документов 2016431 выполнено поручений по гражданским делам 414 532 выполнено поручений по административным делам 23 556 выполнено поручений по уголовным делам 2 338 818 из них по назначению органов следствия и суда 1 094 815

Эти сведения позволяют сделать и ряд других выводов. Так, преобла­дающими формами деятельности адвокатов является дача устных консульта­ций, составление бумаг для клиентов и осуществление защиты в суде.

Низкий уровень платежеспособности населения сказывается на огромном объеме бесплатной (благотворительной) правовой помощи. Бесплатно дано 54% устных советов, составлено 37% правовых документов, выполнено 47% поручений в уголовном судопроизводстве по назначению (в порядке ст. 49).

Видимо низкой платежеспособностью населения объясняется и невысо­кий процент участия адвокатов в гражданском и арбитражном судопроизводст­ве (вопрос о введении бесплатного представительства по гражданским и арбит­ражным делам пока еще только ставится в проектах ГПК и АПК РФ).

Средний заработок адвокатов России в 1999 году составил 1751 рубль, что делает для адвокатуры крайне актуальным вопрос совершенствования сис­темы оплаты труда в случаях бесплатной юридической помощи.

Сопоставительный анализ законодательства об адвокатуре стран Запада и СНГ позволил объективно оценить новеллы проектов Закона об адвокатуре, об­суждаемых в ходе реформ в России на протяжении последних десяти лет, в большинстве своем отраженных в президентском проекте, представленном в

22

Государственную Думу РФ. В этом законопроекте в качестве основных новелл заслуживают одобрения следующие положения:

- определение коллегии адвокатов как негосударственной независимой самоуправляемой некоммерческой организации профессиональных юристов, добровольно объединившихся в целях оказания квалифицированной юридиче­ской помощи физическим и юридическим лицам;

- исключение зависимости адвокатуры от государственных органов, ее самоуправляемость; коллегия адвокатов вправе по собственной инициативе принимать любые решения, не противоречащие действующему законодатель­ству, вмешательство в ее деятельность недопустимо;

- регламентация условий приема в коллегию и ее состава; коллегия адво­катов самостоятельно решает вопросы о численном составе, приеме, отчисле­нии, исключении и дисциплинарной ответственности адвокатов;

- нормативное определение профессионального долга адвоката;

- гарантии независимости адвоката и гарантии адвокатской деятельности;

- определение содержания адвокатской тайны; закрепление обязанности адвоката соблюдать требования закона, хранить профессиональную тайну; за­прещение требовать от адвоката сообщения каких-либо сведений, связанных с оказанием юридической помощи;

- расширение прав адвоката при оказании юридической помощи, предос­тавление ему возможности самостоятельного собирания необходимых сведе­ний, участия в судопроизводстве на началах состязательности;

- перечень случаев, когда адвокат не может принять поручение;

- избрание руководителей коллегии адвокатов тайным голосованием;

- признание права адвокатов создавать в рамках коллегий, наряду с тра­диционными юридическими консультациями, адвокатские бюро, фирмы, каби­неты, практиковать индивидуально;

- расширение возможностей граждан получить бесплатную юридическую помощь.

23

В диссертации рассматривается и положительно оценивается также про­ект Федерального закона «Об адвокатуре в Российской Федерации», подготов­ленный Федеральным советом адвокатуры Российской Федерации и направ­ленный в марте 2001 г. Президенту страны В.В. Путину.

В заключении диссертации обосновываются следующие выводы.

В отличие от государственных правоохранительных органов и общест­венных правозащитных организаций адвокатура представляет собой совокуп­ность профессиональных объединений юристов, главной задачей которых явля­ется обеспечение квалифицированной юридической помощи, представительст­ва в суде и иных органах государства, защиты по уголовным делам.

Адвокаты, участвуя в деятельности государственных правоохранитель­ных органов и органов судопроизводства, не осуществляют властных полномо­чий и правоприменения, а используют предоставленные им процессуальные права для обеспечения прав и законных интересов представляемых граждан и организаций, оказывают помощь, участвуют в правовом просвещении, форми­ровании уважения к праву и правилам общежития.

Основной формой организации адвокатуры являются традиционные для России коллегии адвокатов, имеющие задачей через органы самоуправления осуществлять контроль за деятельностью адвокатов и их структурных объеди­нений, выполнением адвокатами требований профессиональной этики.

Автором оспариваются встречающиеся в литературе предложения о соз­дании муниципальной адвокатуры, неизбежно оказывающейся в зависимости от местной администрации; приводятся аргументы и против отождествления адвокатуры с предусмотренными ст. 30 Конституции РФ общественными объе­динениями; рассматриваются спорные вопросы определения субъекта права на юридическую помощь; излагаются предложения о совершенствовании оплаты труда адвокатов, осуществляющих судебное представительство и защиту по на­значению государственными органами.

Обеспечению качества юридической помощи, оказываемой адвокатами, должны способствовать такие условия, подробно рассмотренные в диссерта-

24

ции, как подготовка и переподготовка кадров адвокатуры, порядок комплекто­вания коллегий адвокатов, ужесточение контроля за качеством правовой помо­щи, широкое внедрение норм профессиональной этики, контроль за гонорарной практикой, создание нормальной системы оплаты труда адвокатов по назначе­нию.

Особое внимание уделено автором правовому обеспечению деятельности адвокатуры, ее организации, формам государственного и корпоративного кон­троля за подчинением деятельности адвокатов и адвокатских коллективов принципу законности.

Основные положения диссертации опубликованы в следующих работах автора

1. Юридический справочник для населения / Под общ. ред. В.М. Лебеде­ва, В.Е. Крутских. - М., 1998 (авторское участие 2,5 п.л.).

2. Конституционное право на юридическую помощь // Правовое государство. - 1999. - №1 (1,5 п.л.).